《调岗调薪、调整工作地点、企业搬迁及劳动合同变更实务操作》

一、概述

疫情之下：劳动者生存权与企业生存权的平衡

疫情上半场：收紧变更、解除口径，保障劳动者生存权

疫情下半场：扩展履行、协商范围，保障企业生存权

【案例讨论】

讨论：作为管理者，想让解除的成功率更高，应如何操作？

二、劳动合同的变更

1. 约定变更（主观）

【典型案例解读】无固定合同员工劳动关系解除案例

(1)书面变更：

书面变更的司法判断标准：协商一致、书面形式

典型形式与非典型形式变更

思考: 如果合同变更没有采用书面形式怎么办?

(2)口头变更

口头变更的司法判断标准：合理性、公序良俗、实际履行

(3)默示变更

默示变更的司法判断标准：事实劳动关系

无书面合同情况下劳动关系的认定

2. 法定变更（客观）

【典型案例解读】王茁与上海家化劳动争议案例：高管是不是劳动者？董事会决议能否变更劳动合同？

(1)医疗期满变更

(2)不能胜任变更

(3)客观情况变化

"客观情况发生重大变化”如何认定

客观情况变化如何进行调岗

劳动者因疫情防控原因无法返岗复工，是否构成客观情况发生变化？

3. 两者界定（主观/客观）

约定变更与法定变更的区别

新冠疫情期间变更劳动合同能否获得支持？是否需与员工协商一致？

三、劳动合同的履行

【典型案例解读】西贝与盒马的“共享员工”案例

（劳动关系是否发生变化，共享员工是一般履行还是承继履行？）

1. 劳动合同的一般履行

(1) 履行性调岗

“合理性”规定

“侮辱性、惩罚性”规定

(2)调整工作时间、工作地点

积极履行

消极履行

思考：企业如何通过劳动合同内容调整人力资源管理方式？

企业行使用工自主权的法律限度

2. 劳动合同的承继履行

法定承继

约定承继

3. 两者界定

一般履行与承继履行的区别

康师傅收购百事可乐分析，变更还是履行？劳动关系依法应如何处理?

四、变更与履行的转化

【典型案例解读】“群体争议”劳动关系解除案例：企业搬迁属于劳动合同的变更还是履行？如何界定？

1. 劳动合同履行、承继、变更、解除的区别

(1) 法定变更、情势变更与履行性调岗

(2) 企业搬迁中的实务操作技巧

公司搬迁，员工不愿意跟随，如何处理？

受疫情影响用人单位能否调岗降薪？应如何操作？

2. 合同变更向履行的转化（由繁变简）

劳动合同、劳动手册的由繁变简

如何平衡劳动者的劳动权与用人单位的自主经营权

3. 合同变更向订立的转化（由简变繁）

无固定期限合同履行管理

如何通过设立岗位聘任制度以增加机动性？岗聘分离如何操作？

如何通过薪资制度进行调岗变薪？

五、调岗调薪的有效进行

1、员工不服从岗位调动，企业能否按旷工处理？

2、如何证明不能从事原工作，各地认定标准不一致？

3、不能从事原工作，如何认定？如何证明不胜任工作；

4、另行安排工作，单方还是双方？

5、单方调岗的法定依据不足，硬性操作是否违法？

6、为员工重新安排工作是否需要和员工协商一致？

7、对于不胜任，劳动合同或员工手册中是否有明确规定，是否告知员工？

8、对于不胜任工作的员工，在公司对其调岗时，如果员工拒绝，不到新岗位工作，你会如何处理？

9、司法实践对于"客观情况”的认定？

【最新案例解读】

董保华先生现任华东师范大学教授、博士生导师，中国法学会社会法研究会副会长、上海市劳动和社会保障学会副会长、中国劳动学会常务理事、上海市劳动学会劳动法专业委员会主任委员、上海市法学会劳动法研究会主任委员、上海市保华律师事务所律师等职务。董保华先生作为首批通过律师执业资格考试的律师执业年限已达30年，先后被著名法律评级机构钱伯斯专业评审机构评选为2012年及2014年亚洲劳动法领先律师，在钱伯斯发布的《亚太法律指南2015》、《亚太法律指南2016》中，被评选为中国区劳动法专业律师第一人，获得“业界贤达”的殊荣。董保华律师善于处理劳动法领域各类疑难案件，执业以来处理各类劳动争议案件达数百起，同时协助公司处理众多大型人员安置项目并收获颇多好评。作为上海保华律师事务所的首席专家，指导并帮助全所律师为客户提供全方位高质量的劳动法法律服务，受到了几百家客户的一致肯定。同时，担任强生、家乐福、路易威登、利乐包装、巴斯夫、通用汽车、百事食品、中国电信、中冶宝钢等几十家跨国公司和社会机构的法律顾问。并协助公司处理众多大型人员安置项目且获得好评。